Cuando está recaudando dinero para una empresa, es tentador agrupar a todos sus inversores en una entidad y hacer que esa entidad, en lugar de los inversores individuales, invierta en la empresa. A menudo nos referimos a una entidad como esta como un vehículo para fines especialeso SPV. 

La Ley de Sociedades de Inversión Maldita

Debido a que el SPV está en el negocio de poseer un valor, incluso si es solo un valor, es una "compañía de inversión" en el sentido de la sección 3 (a) (1) (A) y/o la sección 3 (a) (1). )(C) de la Ley de Sociedades de Inversión de 1940. Eso significa, entre otras cosas, que el SPV no puede utilizar la Reg CF o la Regulación A para obtener capital.

NOTA: En 17 CFR §270.3a-9, la SEC creó un tipo especial de SPV denominado “vehículo de financiación colectiva” que podemos utilizarse para recaudar capital en Reg CF. he escrito sobre esos esta página y esta página y esta página pero no estoy escribiendo sobre ellos hoy. Hoy estoy hablando de SPV formados para recaudar dinero bajo una exención que no sea Reg CF, p.ej, Regla 506(b) o Regla 506(c).

Debido a la carga normativa prohibitiva, no queremos que nuestro SPV sea una empresa de inversión. Por lo tanto, habiendo concluido que el SPV es una sociedad de inversión en el sentido de la sección 3(a)(1) de la ICA, buscamos una exención.

Si está recaudando dinero solo de personas muy ricas, encontrará una exención en la sección 3 (c) (7) de la ICA, que permite un número ilimitado de inversores siempre que cada uno posea al menos $ 5 millones en activos invertibles. Todos los grandes fondos de cobertura y fondos de capital privado en Manhattan y Merchantville se basan en esta exención. 

La excepción de la Sección 3(c)(1) – 100 tenedores de valores

Para las masas sucias, la exención más común, en realidad, la única otra exención viable para los SPV, es la sección 3 (c) (1) de la ICA. La exención de la sección 3(c)(1) se aplica si los valores en circulación del SPV están en manos de no más de 100 personas. Algunos puntos sobre el límite de 100 inversores:

• El límite se refiere al número total de titulares de valores, no al número de inversores en una oferta en particular. Si realizó una oferta y admitió a 72 inversores, no puede realizar otra oferta y admitir 87 más.
• Los "valores" incluyen capital, deuda y todo lo demás. Un inversor que posee un pagaré o un SAFE cuenta.
• En general, si una entidad invierte en el SPV, la entidad cuenta como un solo tenedor de valores, incluso si la propia entidad tiene múltiples propietarios. Pero la ley “mirará a través” de la entidad, tratando a sus dueños como dueños del SPV, si:
  • Usted formó la entidad para sortear el límite de 100 titulares de valores; o
  • La entidad posee el 10% o más del poder de voto del SPV y es en sí misma una sociedad de inversión.
• Suponga que su SPV tiene 98 titulares de valores y PJ Jankara es uno de ellos. Muere y deja sus 100 acciones ordinarias a sus cinco hijos, 20 acciones cada uno. ¿Es su SPV ahora una compañía de inversión? No, la ley proporciona libertad para transferencias involuntarias como la muerte.

Fondos de capital de riesgo admisibles: 250 titulares de valores

El límite de 100 se incrementa a 250 para un "fondo de capital de riesgo calificado". Eso significa un fondo que satisfaga las seis condiciones siguientes:

1. El fondo representa para los inversionistas y posibles inversionistas que persigue una estrategia de capital de riesgo;
2. Aparte de las participaciones a corto plazo, al menos el 80 % de los activos del fondo debe consistir en participaciones en acciones de empresas de cartera;
3. Los inversores en el fondo no tienen derecho a retirar ni a que se canjeen sus intereses;
4. Todos los inversores del fondo deben tener derecho a recibir a prorrata distribuciones;
5. El fondo no puede tener más de $10,000,000 en aportes de capital agregado y capital comprometido no exigido, indexado por inflación; y
6. El endeudamiento del fondo no excede el 15% de sus aportes de capital agregado y capital comprometido no exigido.

Las regulaciones no definen el término "estrategia de capital de riesgo", pero la SEC proporcionó esta explicación:

Según la regla, un fondo calificado debe presentarse a sí mismo como una estrategia de capital de riesgo para sus inversionistas y posibles inversionistas. Sin este elemento, un fondo que no se dedica a actividades típicas de capital de riesgo podría tratarse como un fondo de capital de riesgo simplemente porque cumple con los otros elementos especificados en nuestra regla (porque, por ejemplo, solo invierte en participaciones a corto plazo, no toma préstamos , no ofrece a los inversores derechos de rescate y no es una sociedad de inversión registrada). Creemos que solo los fondos que no difieren significativamente del entendimiento común de lo que es un fondo de capital de riesgo, y que en realidad se ofrecen a los inversionistas como fondos que persiguen una estrategia de capital de riesgo, deben calificar para la exención.

Sin embargo, el hecho de que un fondo se presente a sí mismo como seguidor de una estrategia de capital de riesgo dependerá de los hechos y circunstancias particulares. Las declaraciones hechas por un fondo a sus inversionistas y posibles inversionistas, no solo cómo se llama el fondo a sí mismo, son importantes para que un inversionista comprenda el fondo y su estrategia de inversión.

Cuando se le pidió que definiera la pornografía, el ex juez de la Corte Suprema Potter Stewart respondió: “Lo sé cuando lo veo.(Contrariamente a algunos críticos, NO continuó “. . . .y lo veo mucho.”) La definición de “estrategia de capital de riesgo” es así.

Ahora, uno de los portales Reg CF de alto volumen dice esto sobre el uso de SPV para las ofertas de la Regla 506 (c):

Si desea consolidar a todos los inversionistas en un solo SPV o fondo, la ley establece un límite de 249 inversionistas si la oferta es inferior a $10M en inversiones. Si la oferta tiene más de $10 millones en inversiones, hay un límite de 99 inversionistas.

Esto es 100% incorrecto. Al referirse a un límite de $ 10 millones, el portal cree claramente que un SPV puede ser un "fondo de capital de riesgo calificado". Pero una entidad formada para “consolidar a todos los inversionistas en un solo SPV” no podría ser un fondo de capital de riesgo calificado porque no persigue una “estrategia de capital de riesgo”. De hecho, el SPV no tiene ninguna estrategia de inversión. Los propios inversores toman la única decisión de inversión en el momento de invertir. El SPV es simplemente un conducto entre los inversores y el equipo, que se utiliza para simplificar la tabla de límites máximos del equipo.

Este es el mismo portal Reg CF de gran volumen que utiliza una LLC en serie como vehículos de financiación colectiva, a pesar de así. 

Si la excepción para los fondos de capital de riesgo admisibles es lo suficientemente flexible para un De buena fe fondo de capital de riesgo es una historia diferente. Pero a menos que viva en Manhattan o Merchantville, suponga que su SPV solo puede tener 100 titulares de valores.

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• Fuente: https://crowdfundingattorney.com/2023/08/15/spvs-in-crowdfunding/