Hemos escrito regularmente sobre la difícil situación de las empresas de cannabis que no pueden obtener préstamos tradicionales (y otros servicios financieros) de las principales instituciones reguladas por el gobierno federal. En esta publicación, profundizamos en una prometedora oferta de acciones regulada por el gobierno federal como un medio alternativo de financiación: la Regla 504 bajo la Regulación D de la Comisión de Bolsa y Valores ("SEC").

¿Por qué los bancos no están más involucrados?

A pesar de la adopción por parte de un número creciente de estados, la marihuana es (todavía) ilegal a nivel federal. Las leyes federales que previenen el lavado de dinero y otros delitos financieros crean obstáculos regulatorios tan importantes para la mayoría de los principales bancos que brindan servicios a las empresas de cannabis que simplemente no vale la pena la carga de cumplimiento.

Si bien las cooperativas de ahorro y crédito reguladas por el estado se han esforzado para llenar parte del vacío, los préstamos institucionales siguen siendo en gran medida inalcanzables. El resto del vacío lo llenan los prestamistas privados de la multitud de capital privado y capital de riesgo e inversionistas individuales que a menudo requieren garantías significativas y tasas de interés que reflejan el riesgo continuo de la industria de la marihuana.

Recaudación de dinero a través de colocaciones privadas

Cuando una empresa de cannabis quiere recaudar capital a través de una colocación privada (venta) de valores, se sujeta a las leyes de valores federales y potencialmente estatales, independientemente de si están recaudando a través de deuda, capital, deuda convertible o algo más creativo como un SAFE. (acuerdo simple de equidad futura).

¿Qué es un contrato de valores o de inversión? Howey nos dice

Todos los aumentos de capital privado implican leyes de valores. La definición de un valor, si bien es compleja y específica de los hechos, en el contexto de la recaudación de capital privado se capta más claramente en el infame caso de la Corte Suprema de EE. UU. SEC contra Howey Co..

In Howey, el Tribunal sostuvo que el término genérico “contrato de inversión” tal como se utiliza en la definición de valor de la Ley de Valores incluye cualquier contrato o plan en el que exista: 1) una inversión de dinero; 2) en una empresa común; 3) con expectativa de lucro; 4) derivarse principalmente de los esfuerzos de otros. Por lo tanto, la inversión pasiva de capital en un negocio de cannabis con la expectativa de un rendimiento basado en el éxito del negocio de cannabis es una seguridad.

Según las leyes federales de valores, una empresa (el "emisor") no puede ofrecer ni vender valores a menos que la oferta se haya registrado en la SEC o esté disponible una exención de registro. Si pueden, los emisores generalmente prefieren evitar el registro de ofertas de valores porque es mucho trabajo y muy costoso. Entonces, ¿cómo puede una empresa de cannabis ofrecer valores exentos para recaudar capital?

¿Cómo funciona una oferta exenta de la Regla 504?

Las ofertas pueden estar exentas de los requisitos de registro de la SEC de conformidad con la Sección 4(a)(2) de la Ley de Valores o su puerto seguro conforme a la Regulación D de la Ley de Valores. El registro D incluye Regla 504 que los oferentes suelen utilizar para utilizar valores sin registro. Esta exención encaja muy bien entre la oferta pública tradicional Reg A+ y la oferta de crowdfunding Reg CF.

A riesgo de simplificar demasiado, la Regla 504 permite la venta de hasta $10 millones en valores a inversionistas no acreditados, pero el emisor no puede anunciar la oferta públicamente (esto se denomina "solicitud general"). Los inversores acreditados aún pueden participar y, por lo general, no cuentan contra las limitaciones de los inversores. Los inversionistas acreditados, por lo general, tienen al menos $1 millón en patrimonio neto o ingresos superiores a $200,000 (individualmente) o $300,000 (con cónyuge o pareja) en cada uno de los dos años anteriores.

Para la mayoría de las empresas de cannabis más pequeñas que intentan recaudar capital, sus necesidades de capital son a menudo demasiado pequeñas para que los inversores acreditados estén interesados ​​o no tienen acceso a inversores acreditados en primer lugar. Por lo tanto, la concesión de la Regla 504 para los inversores no acreditados y su relativa simplicidad se convierte en una posible solución. Notamos aquí que una oferta de la Regla 504 no se antepone a los requisitos estatales de registro de valores como lo hacen otras exenciones, por lo que se debe tener en cuenta el cumplimiento de la ley estatal.

Evitar la descalificación del mal actor

Al igual que las otras exenciones Reg D, la Regla 504 contiene una disposición de "mal actor", que impide que ciertas personas y emisores puedan aprovechar la exención. Entonces, ¿qué es un mal actor y las empresas de cannabis en virtud del comercio de una sustancia ilegal a nivel federal califican como tal? La respuesta corta es no.

Para los efectos de este artículo, la disposición de mal actor en la Regla 504 inhabilita a cualquier emisor para aprovechar la excepción de tener que registrar valores si sus directores, socios generales, gerentes, funcionarios ejecutivos o personas con más del 20% de poder de voto de el oferente tiene ciertas condenas penales.

Condenas penales relevantes

Afortunadamente, todas las condenas y otros eventos de descalificación según lo declarado por la SEC se centran casi exclusivamente en delitos relacionados con valores. Si bien operar un negocio de cannabis es técnicamente ilegal según la Ley de Sustancias Controladas, ninguno de los eventos descalificadores se caracteriza por violaciones de la ley federal que no involucran valores. Entonces, si bien el término "mal actor" puede parecer que podría prohibir que una compañía de marihuana ofrezca valores no registrados según la Regla 504, ese no es el caso.

De hecho, muchas empresas de cannabis obtienen capital ofreciendo valores exentos en virtud de la Regla 504 y las exenciones estatales aplicables. Su concesión para la participación de inversores no acreditados también lo hace especialmente adecuado para la situación en la que se encuentran muchas empresas de cannabis y sus necesidades de capital.

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• Fuente: https://harrisbricken.com/cannalawblog/are-504-private-placement-security-offerings-allowed-in-cannabis-businesses/