En una serie de comentarios durante el año pasado, el Comisionado de la SEC, Hester Peirce, sentó las bases para un posible puerto seguro de la SEC para las ofertas de tokens de desarrollo, lo que podría proporcionar una exención de registro durante tres años para dar a las redes de tokens un período de incubación suficiente para lograr la "madurez". "
La teoría detrás del puerto seguro propuesto es que el marco regulatorio actual funciona como una barrera para el lanzamiento de redes de tokens porque los oferentes temen que puedan ser tratados como valores antes de que tengan tiempo de madurar en redes descentralizadas. El puerto seguro eximiría ciertos tokens, sujetos a varias condiciones, con el objetivo de crear un entorno regulatorio que promueva la equidad y la previsibilidad, al tiempo que fomente nuevas ofertas y la competencia e innovación concomitantes que podrían surgir de ellas.
Atrapado en el puerto
El comisionado Peirce planteó por primera vez la posibilidad de un puerto seguro simbólico en julio pasado durante un habla En Singapur. Comparó a los pandas rojos renegados y su predilección por la vida "fuera de la valla" con la innovación en constante evolución de fintech que continúa frustrando los esfuerzos de los reguladores para mantener el ritmo. Si bien expresó su deseo de "ver un impulso más centrado en la SEC de los Estados Unidos para finalizar nuestro régimen regulatorio para los activos digitales", también reconoció que hay dos aspectos únicos del sistema de los Estados Unidos que pueden dificultar el progreso. El primero de ellos es el "gran número de reguladores":
“No solo tenemos la asignación de responsabilidad estatal-federal que acabo de mencionar, sino que tenemos múltiples reguladores financieros federales. La SEC regula solo los valores; otras agencias regulan productos, monedas, muchos derivados y productos bancarios. Incluso el espacio de valores federales se comparte con un regulador cuasi privado, la Autoridad Reguladora de la Industria Financiera (FINRA), que regula a los corredores de bolsa, y con otros reguladores no gubernamentales ".
El segundo aspecto, y quizás el más notable, es la realidad de que "la definición de lo que constituye una seguridad es un poco nebulosa":
"A diferencia de muchos otros países, no tenemos una lista exclusiva de lo que cuenta como 'seguridad'. El término, por supuesto, incluye acciones, bonos, obligaciones, pagarés, put, call y otros instrumentos clásicos de 'seguridad', pero también incluye 'contratos de inversión'. Los tribunales han definido la categoría de valores de los contratos de inversión al considerar si abarca activos particulares presentados en litigios. En el abuelo de estos casos, SEC contra Howey, nuestra Corte Suprema estableció una prueba para determinar si algo era un contrato de inversión y, por lo tanto, una garantía bajo nuestras leyes. Howey intereses involucrados en un huerto de naranjos, por lo que está claro que un instrumento no necesita verse, oler o saborear como una seguridad tradicional para ser considerado uno por nuestras leyes. Debajo Howey, algo, incluido algo que es un activo digital, es una seguridad si implica una inversión en una empresa común con una expectativa de ganancias derivadas únicamente de los esfuerzos de otros ".
Dentro de este marco nebuloso, el Comisionado Peirce reflexionó sobre cómo los tokens requeridos para ser emitidos como valores podrían eventualmente pasar al punto de descentralización donde dejan de ser valores. Posteriormente postuló ciertos pilares preliminares de una exención de puerto seguro para los tokens para ayudar a facilitar tal transición:
- "[A] puerto seguro no exclusivo para la oferta y venta de ciertos tokens" que "permitiría a los emisores ofrecer tokens bajo un régimen alternativo con requisitos sólidos";
- una exención "por tiempo limitado" que "protegería contra la dependencia del puerto seguro por parte de proyectos sin un plan viable para construir redes operativas";
- permite el comercio para "poner tokens dentro y fuera de las manos de desarrolladores y usuarios";
- "Ofertas de tokens digitales abiertos para facilitar la participación en el desarrollo de software de código abierto"; y
- requisitos de divulgación "importantes para los compradores de tokens destinados a su uso en redes de código abierto" (por ejemplo, "proporcionar una divulgación clara de la funcionalidad de los activos, incluidos los mecanismos para cambiar los derechos de los titulares y explicar cómo se utilizarán los fondos").
La naturaleza no exclusiva del puerto seguro garantizaría que, incluso cuando una oferta de token en particular no cumpliera con los requisitos, "aún podría cumplir con otras de nuestras reglas, como nuestra exención de colocación privada". La comisionada Peirce reconoció que su concepto era "muy preliminar", pero que "podría ser una forma de garantizar que el régimen legal no bloquee las redes de tokens sin darse cuenta antes de que despeguen".
Captura reglamentaria 22
Después de sentar las bases iniciales, la siguiente incursión pública del Comisionado Peirce en el tema de un posible puerto seguro de fichas se produjo durante un habla en el Congreso Internacional de Blockchain en Chicago en febrero de 2020, donde dio a conocer una propuesta real que eximiría temporalmente a los tokens blockchain de los requisitos federales de registro de valores si se cumplen ciertos criterios.
La comisionada Peirce reconoció nuevamente el “enigma” regulatorio que las leyes de valores existentes crean para los desarrolladores, y se anotó una vez en que entró en una estación de servicio en Nueva Jersey bajo la lluvia torrencial durante un viaje por carretera a la universidad. A pesar del claro aviso de que la ley estatal prohibía a los clientes bombear su propio gas, el asistente se negó a aventurarse bajo la lluvia y, en cambio, presumiblemente esperaba que ella operara la bomba:
“Es importante escribir reglas que las personas bien intencionadas puedan seguir. Cuando vemos que las personas luchan por encontrar una manera de cumplir con la ley y lograr sus loables objetivos, debemos preguntarnos si la ley debería cambiar para permitirles continuar sus esfuerzos con la confianza de que lo están haciendo legalmente ”.
Con ese telón de fondo, explicó que el régimen regulatorio actual crea un "Catch 22" para las nuevas redes de tokens:
“Las redes potenciales no pueden poner sus tokens en manos de las personas porque sus tokens están potencialmente sujetos a las leyes de valores. Sin embargo, las redes potenciales no pueden madurar en una red funcional o descentralizada que no dependa de una sola persona o grupo para llevar a cabo los esfuerzos esenciales de gestión o emprendimiento a menos que los tokens se distribuyan y puedan transferirse libremente entre usuarios potenciales, desarrolladores y participantes. de la red ".
Por lo tanto, su concepto de una propuesta de puerto seguro "reconoce la necesidad de lograr los objetivos de protección de los inversores de las leyes de valores, así como la necesidad de proporcionar la flexibilidad reguladora que permite que florezca la innovación". La idea es conservar las protecciones para los compradores de tokens "al exigir divulgaciones adaptadas a sus necesidades" y preservar la aplicación de disposiciones antifraude en virtud de las leyes de valores, al tiempo que se brinda a los empresarios de redes "tiempo suficiente para construir sus redes antes de para medirse contra un criterio de descentralización o funcionalidad ".
Propuesta de puerto seguro (Regla 195)
El título de la propuesta del Comisionado Peirce es: "Propuesta de la Ley 195 de la Ley de Valores - Exención por tiempo limitado para los tokens". El preámbulo de la Regla 195 describe el propósito básico y la operación del puerto seguro propuesto, y aborda la cuestión de la "madurez" después del período de gracia de tres años:
“[Este] puerto seguro está destinado a proporcionar a los Equipos de Desarrollo Inicial un período de tres años dentro del cual puedan facilitar la participación y el desarrollo de una red funcional o descentralizada, exenta de las disposiciones de registro de las leyes federales de valores siempre y cuando se cumplan las condiciones. El puerto seguro también está diseñado para proteger a los compradores de tokens al exigir divulgaciones adaptadas a las necesidades de los compradores y preservar la aplicación de las disposiciones antifraude de las leyes federales de valores.
Una vez concluido el período de tres años, el Equipo de desarrollo inicial debe determinar si las transacciones simbólicas implican la oferta o la venta de un valor. Las transacciones de tokens no pueden constituir transacciones de valores si la red ha madurado a una red funcional o descentralizada. La definición de madurez de la red tiene por objeto proporcionar claridad sobre cuándo una transacción de token ya no debe considerarse una transacción de seguridad, pero, como siempre, el análisis requerirá una evaluación de los hechos y circunstancias particulares ".
La propuesta define la "madurez de la red" como una "red descentralizada o funcional", que se logra cuando la red (a) "[n] no está controlada y no es razonablemente probable que sea controlada o modificada unilateralmente por una sola persona, entidad , o grupo de personas o entidades bajo control común ", o (b)" [f] unctional, como lo demuestra la capacidad de los titulares de usar tokens para la transmisión y almacenamiento de valor, para probar el control sobre los tokens, para participar en una aplicación que se ejecuta en la red, o de manera consistente con la utilidad de la red ".
La regla 195 busca lograr un equilibrio entre mantener la protección del inversor y facilitar la innovación de blockchain al “eximir (1) la oferta y venta de tokens de la Ley de Valores de 1933, aparte de las disposiciones antifraude, (2) los tokens del registro bajo la Ley de Intercambio de Valores de 1934, y (3) personas involucradas en ciertas transacciones simbólicas a partir de las definiciones de 'intercambio', 'intermediario' y 'agente' en virtud de la Ley de 1934 ". Sin embargo, antes de que se aplique la exención propuesta, los desarrolladores de red tendrían que cumplir cinco requisitos:
- Una intención de buena fe y un esfuerzo para alcanzar la madurez de la red dentro de los tres años posteriores a la fecha de la primera venta de tokens;
- La divulgación de información clave (discutida más abajo) en un sitio web de acceso público;
- El token debe venderse "con el fin de facilitar el acceso, la participación o el desarrollo de la red";
- Intención y esfuerzo de buena fe para "crear liquidez para los usuarios"; y
- La presentación de un "aviso de confianza" en el puerto seguro dentro de los 15 días posteriores a la venta de la primera ficha.
El requisito de divulgación de la Regla 195 requeriría que los desarrolladores pongan a disposición del público en línea la siguiente información:
- Código fuente de red
- Historial de transacciones de red
- Token Economics ("[una] descripción narrativa del propósito de la red, el protocolo y su funcionamiento")
- Plan de desarrollo de la red.
- Venta de tokens y condiciones
- Equipo de desarrollo inicial y su propiedad de token
- Plataformas de comercio secundario
- Ventas continuas de tokens por parte del equipo de desarrollo inicial
Finalmente, la Regla propuesta deja en claro que las disposiciones antifraude, específicamente, la Sección 12 (a) (2) y la Sección 17 de la Ley de Valores de 1933, aún se aplicarían incluso cuando una ficha califica para el puerto seguro. El comisionado Peirce enfatizó que el puerto seguro no inmuniza a los desarrolladores y la venta de los tokens de acciones federales o estatales contra el fraude, incluida la divulgación de información falsa, engañosa o incompleta con respecto a los tokens.
Aclarando los contornos
El 2 de marzo de 2020, el Comisionado Peirce participó en un panel de discusión en San Francisco sobre el estado de blockchain y criptomonedas y el emergente panorama regulatorio. Reiteró que, si bien los reguladores han brindado más claridad, todavía queda un largo camino por recorrer para la regulación de blockchain y criptomonedas, en parte debido a la lucha para lidiar con la variación significativa entre los activos digitales.
Durante la discusión, el Comisionado Peirce abordó y aclaró varios aspectos de su propuesta de puerto seguro para los tokens, incluidos los siguientes. Nombre, en relación con la sección (f) de la Regla 195, que establece la posible aplicación del puerto seguro a los activos digitales previamente vendidos de conformidad con una exención, explicó que aquellos que ya lanzaron y distribuyeron tokens necesitarían considerar si las ventas de tokens anteriores se tramitaron de conformidad con una exención, que a su vez podría determinar si podían confiar en el puerto seguro propuesto para la distribución futura de tokens.
Segundo, El comisionado Peirce planteó las dificultades únicas que surgen con ciertos lanzamientos de tokens donde los tokens están envueltos en contratos de inversión, que pueden parecer ofertas tradicionales inicialmente, pero que pueden cambiar cuando los tokens se usan en la red y ya no se parecen a los valores. Notablemente, mientras que la Comisión Peirce admitió que sería una exageración argumentar que las leyes de valores aún deberían aplicarse en tales circunstancias, la Aplicación de la SEC argumentó recientemente lo contrario en el Telegrama SEC v. caso pendiente en el Distrito Sur de Nueva York. En ese caso, la SEC le pidió al juez que considerara la venta de un contrato de inversión y la posterior distribución de tokens como "una transacción".
Código , El Comisionado Peirce reconoció que la definición de lo que significa que una red de tokens esté "descentralizada" y alcance la "madurez" necesita más refinamiento. Ella cree que será más fácil evaluar si una red cumple con esa definición después de haber existido durante el período de exención de tres años.
Finalmente, con respecto a las revelaciones requeridas por la Regla 195 de los Equipos de Desarrollo Inicial y la propiedad de fichas asociadas, el Comisionado Peirce indicó que el tipo de individuos contemplados por el puerto seguro es similar a los que entrarían en la Sección 16 de la Ley de Bolsa de Valores de 1934. A menudo es tan tan simple como preguntar "¿quién está trabajando en el proyecto?" Hizo hincapié en que una de las razones del requisito de divulgación es garantizar que los desarrolladores no oculten intencionalmente a los miembros del equipo que pueden haber sido arrestados previamente por fraude de valores.
Todas las manos en el mazo
La Comisionada Peirce ha reconocido que, aunque el concepto del puerto seguro de tokens y la propuesta de la Regla 195 son exclusivamente suyos, ella es solo "uno de los cinco Comisionados" y espera "convencer a [sus] colegas de que agreguen consideración de tal enfoque para la agenda de reglamentación de la SEC ". En consecuencia, ella escribió una llamada para comentarios y comentarios de la blockchain, la criptomoneda y las comunidades legales "para evaluar y decirme lo que he hecho bien y lo que he hecho mal".
Las comunidades parecen estar escuchando. Si bien ha habido amplias SOPORTE Para el concepto general de un puerto seguro, ya ha habido una cantidad significativa de análisis, realimentacióny crítica, incluyendo un carta abierta con modificaciones propuestas al puerto seguro.
Es imposible predecir, por supuesto, si el puerto seguro alguna vez se hará realidad. Pero como el Comisionado Peirce reconoció al comienzo de su viaje de puerto seguro público, los pandas renegados en la cadena de bloques y las esferas de criptomonedas que operan fuera de los regímenes reguladores "convencionales" continuarán "haciendo que la vida de un regulador sea especialmente interesante". Un puerto seguro de fichas puede ser un primer paso productivo para dar a las fichas una oportunidad genuina de convertirse en navegables.
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Estén atentos al Blog Blockchain de Steptoe para futuras actualizaciones a medida que continuamos monitoreando el puerto seguro propuesto y cualquier desarrollo regulatorio relacionado.
