Un cierto Comunicado de prensa del 11 de junio de 2021 del organismo de la industria ip2innovate no envejeció bien:

“'La ley de patentes alemana finalmente ha llegado al siglo XXI. Damos la bienvenida al hecho de que el Bundestag haya aprobado una reforma equilibrada”, dijo Ludwig von Reiche, presidente del grupo alemán dentro del grupo comercial europeo, IP21Innovate.

“Las reformas adoptadas durante una sesión nocturna del Bundestag esta mañana permitirán por primera vez a los tribunales aplicar el principio de proporcionalidad en los casos en que las medidas cautelares representarían una dificultad desproporcionada para el presunto infractor o terceros, así como para sustituir los pagos compensatorios. para medidas cautelares, en lugar de que los tribunales dicten automáticamente medidas cautelares.

"'Después de consultar ampliamente con la ciencia, la industria y el poder judicial, ahora se está implementando un cambio en la ley que, por primera vez, tiene en cuenta la complejidad de los productos modernos en la era digital', dice el Sr. von Reiche".

Es posible que el Sr. von Reiche y sus aliados tengan que esperar otro siglo antes de que se produzca un cambio real. El mandato judicial supuestamente revolucionario ha estado en vigor durante más de dos años. sin haber incidido a favor de un solo acusado.

El comunicado de prensa que acabo de citar se emitió justo después de la votación del parlamento alemán. Posteriormente, el Consejo Federal (que tiene poderes colegislativos pero habría necesitado una mayoría calificada para influir en el resultado de este proceso) decidió no objetar; el Presidente Federal firmó el proyecto de ley; y el 17 de agosto de 2021 se publicó el estatuto de patentes modificado en la Gaceta de Leyes Federales (haga clic en una imagen para ampliar):

Siempre he explicado por qué el lenguaje legal no iba a hacer una diferencia. Resulta que yo tenía razón y algunos otros estaban equivocados. Eran demasiado optimistas y sobreestimaron sus habilidades.

Por una abundancia de precaución, yo preguntado en LinkedIn hace aproximadamente una semana si alguien estaba al tanto de un solo caso de patente alemana en el que el nuevo art. 139 el lenguaje marcó la diferencia. Silencio.

Increíblemente, ese comunicado de prensa de junio de 2021 de ip2innovate incluso argumentó que otros estados miembros de la UE deberían hacer lo mismo:

“Desafortunadamente, como Alemania hasta ahora, muchos otros países de la UE tampoco respetan el principio de proporcionalidad.

“IP2Innovate y sus miembros seguirán de cerca la implementación de las reformas y seguirán impulsando un sistema de patentes moderno y equilibrado en toda Europa que respete el requisito de proporcionalidad”.

Si IP Europa realmente ha “[seguido] de cerca la implementación” de ese estatuto, entonces ya nadie puede inventar excusas. No después de dos años. Para las personas que saben cómo funcionan las cosas, incluidos los mejores litigantes de patentes de Alemania, ya estaba claro hace dos años. Y no mucho después de que la nueva ley entrara en vigor, los jueces explicaron en diferentes conferencias que nada iba a cambiar al final.

Por ahora, todos los ojos están obviamente puestos en el Tribunal Unificado de Patentes. Pero los titulares de patentes aún tienen acceso a los tribunales nacionales alemanes, ya que la UPC sigue siendo opcional patente por patente.

Si bien el fracaso del cabildeo del movimiento anti-orden judicial está más allá de toda duda razonable, un aspecto diferente del proyecto de ley de reforma en realidad ha movido la aguja a favor de los acusados, y me parece que los titulares de patentes que buscan hacer valer sus derechos en Alemania todavía tienen que adaptarse a esa nueva realidad. El Tribunal Federal de Patentes no está absolutamente obligado a emitir sus opiniones preliminares no vinculantes dentro de los seis meses posteriores a la presentación de una demanda de nulidad, y podría cumplir ese objetivo simplemente describiendo los problemas en el caso sin aprobar o desaprobar. . Pero lo que sucede ahora en la mayoría de los casos es que se emite una opinión preliminar negativa, lo que complica enormemente la ejecución.

Las medidas cautelares de patentes alemanas son casi tan automáticas como solían ser, y aquellos que pensaban lo contrario deberían avergonzarse de su incompetencia, pero su segunda prioridad era cerrar la brecha de las medidas cautelares (es decir,, ejecución de una medida cautelar antes de una determinación de validez real), y la situación ha cambiado en ese sentido.

El cambio legal relacionado con la validez entró en vigencia en mayo de 2022, y después de más de un año, está claro que los demandantes que intentan obtener influencia en Alemania deben actuar con más fuerza o no se saldrán con la suya.

La sabiduría convencional diría que un acuerdo de licencia es preferible a un litigio; que las disputas de corta duración son preferibles a las prolongadas; y que es mejor prevalecer solo en una pequeña selección de patentes que parecer muy agresivo afirmando, digamos, 10 o más patentes al mismo tiempo.

Esa sabiduría convencional ya no se aplica en una situación en la que el Tribunal Federal de Patentes declara inválida una patente tras otra de forma preliminar. En el pasado, normalmente bastaba con demandar por 3 o 4 patentes. Por ejemplo, cuando Microsoft y Motorola se demandaron mutuamente en Alemania hace más de una década, comenzaron con solo unas pocas patentes cada uno. Lo mismo con Apple-Motorola. Samsung demandó inicialmente a Apple por tres patentes estándar esenciales (y perdió los tres casos).

Hay dos cosas que los demandantes deben hacer de manera diferente o su campaña alemana de aplicación de la ley fracasará por falta de masa crítica:

1. Afirmar más patentes. Si tiene una cartera razonablemente grande, no creo que tenga sentido afirmar menos de 7 u 8, y recomendaría 10-12 patentes en demanda al principio. Solo tiene que tener en cuenta que el Tribunal Federal de Patentes emitirá opiniones negativas sobre la gran mayoría de ellos. Si solo demanda por unas pocas patentes, existe un alto riesgo de que ninguno de esos casos le proporcione un apalancamiento a corto plazo. Los honorarios legales para una campaña rápida y exitosa sobre 10 patentes serán menores que para una campaña prolongada sobre un número menor. Y en el último caso, obtendrá tarifas de licencia, mientras que en el primero, su esfuerzo puede ser un desperdicio.

2. Fortalezca su cartera. Participar en el darwinismo patente. Nokia ha perdido una gran cantidad de patentes en los últimos años, pero también han logrado identificar algunas patentes asesinas que pueden hacer valer contra un demandado tras otro hasta que caduquen. Puede ser frustrante tener que litigar contra una de las partes durante más de dos años (como Nokia contra Daimler, y ahora también Nokia contra OPPO). Pero si reclama muchas patentes, incluso algunas de esas patentes que el Tribunal Federal de Patentes considera prematuramente como potencialmente inválidas pueden sobrevivir, aunque sea en una forma modificada. Entonces tiene algunos ganadores comprobados en su cartera que puede aprovechar una y otra vez, y eso, de hecho, lo ayudará a obtener más acuerdos de licencia porque los posibles demandados sabrán qué sucederá si la patente A se afirma en Munich o la patente B en Manheim.

La fortuna favorece a los valientes. Y el atrevido.

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• Fuente: http://www.fosspatents.com/2023/08/not-single-patent-injunction-has-been.html