Ilustración, una representación visual de las criptomonedas digitales, Bitcoin, Ripple, Ethernum, Dash, Monero y Litecoin, se muestra el 16 de febrero de 2018 en París, Francia. Las criptomonedas digitales han experimentado un crecimiento sin precedentes en 2017, a pesar de seguir siendo extremadamente volátiles. (Ilustración fotográfica de Chesnot/Getty Images)Getty Images

Garrett Brodeur, un abogado fiscal con sede en Washington, DC, analiza las regulaciones propuestas recientemente publicadas para la industria de las criptomonedas y su efecto potencial en las transacciones de activos digitales.

Esta transcripción ha sido editada para mayor claridad y extensión.

David D. Stewart: Bienvenido al podcast. Soy David Stewart, editor en jefe de Tax Notes Today International. Esta semana: nueva industria, nuevas reglas.

El 25 de agosto, el Tesoro de EE. UU. publicó su tan esperada propuesta de regulaciones para la industria de las criptomonedas. Sin embargo, estas regulaciones han generado preocupación en el mundo de los impuestos a las criptomonedas sobre su amplio alcance y posible extralimitación.

Entonces, ¿qué cubren estas regulaciones? ¿Y qué viene después?

Para hablar más sobre esto está la editora colaboradora de Tax Notes, Marie Sapirie. Marie, bienvenida de nuevo al podcast.

Marie Sapirie: Gracias. Es bueno estar de vuelta.

David D. Stewart: Ahora entiendo que habló con alguien sobre esto. ¿Podrías hablarnos de tu invitado?

Marie Sapirie: Hablé con Garrett Brodeur, un asociado de impuestos en Washington, DC, que se especializa en controversias sobre impuestos civiles. Garrett se ha centrado en muchos de los problemas que los activos digitales presentan para la ley tributaria y participa activamente en las secciones de impuestos de la Asociación de Abogados de Estados Unidos y la Asociación de Abogados del Estado de Nueva York. Garrett se formó como músico clásico y luego asistió a la facultad de derecho en Duke, donde aprendió a apreciar los impuestos. Garrett también obtuvo un LLM en impuestos y trabajó durante dos años en el Tribunal Fiscal de EE. UU. Se unió a nosotros por teléfono.

David D. Stewart: ¿En qué tipo de problemas te metiste?

Marie Sapirie: Discutimos muchos aspectos de las regulaciones de informes de corredores recientemente propuestas, incluidas las definiciones clave y lo que se incluye y no se incluye en ellas, así como el impacto de las nuevas reglas, y preguntas abiertas que aún quedan y que pueden responderse. ya sea en las reglas finales o en orientaciones posteriores. También discutimos los posibles cambios en los informes de información de activos digitales que se están filtrando actualmente en el Congreso y cómo afectarían las reglas propuestas.

David D. Stewart: Muy bien, vayamos a esa entrevista.

Marie Sapirie: Gracias, Garrett, por acompañarme hoy para discutir las recientemente propuestas y tan esperadas regulaciones de presentación de información de corredores para activos digitales.

Garrett Brodeur: Gracias por invitarme al programa, Marie.

Marie Sapirie: Antes de entrar en los detalles de las regulaciones propuestas, ¿podría explicar la historia relevante de la orientación del IRS sobre criptomonedas antes de las nuevas reglas? ¿Y cómo se relaciona eso con las reglas de presentación de informes propuestas?

Garrett Brodeur: Sí, entonces la génesis de las reglas de presentación de informes propuestas realmente se remonta a 2014, cuando el IRS emitió el [Aviso] 2014-21. Y ese aviso trata las criptomonedas como propiedad a efectos fiscales. Lo que significa que los titulares de activos digitales deben informar las ganancias y pérdidas de capital. Y esto crea la necesidad de realizar un seguimiento de la base de costos y del período de tenencia, lo que a su vez requiere que los contribuyentes tengan información sobre sus transacciones. Entonces, dado todo eso, hay un problema: hay una brecha fiscal. Y se cree que gran parte de esto se debe a transacciones de activos digitales no declaradas.

En 2018, el IRS lanzó la campaña de cumplimiento de la moneda virtual, enviando cartas a los criptocontribuyentes de incumplimiento especulativo. Y en los últimos años, los datos recopilados de los intercambios de activos digitales muestran una tasa potencial de incumplimiento del 75 por ciento entre los contribuyentes con actividades de activos digitales. Y se cree que la brecha fiscal actual ronda los 500 mil millones de dólares al año. Y eso es para 2014 a 2016, los años medidos más recientemente. Y el IRS advirtió en noviembre pasado que esa cantidad podría en realidad ser mucho mayor debido al mayor uso de criptomonedas y al incumplimiento de impuestos extraterritoriales.

criptomoneda en Dortmund, oeste de Alemania, el 27 de enero de 2020. (Foto de INA FASSBENDER/AFP) (Foto de INA FASSBENDER/AFP vía Getty Images)AFP a través de Getty Images

Entonces ese problema dio lugar a la Ley de Empleo e Inversión en Infraestructura (IIJA), que promulgó las regulaciones propuestas de las que estamos hablando hoy. Y entonces, la IIJA modificó la sección 6045 del código para incluir los activos digitales entre la clase de activos sobre los que los corredores tienen que informar información cuando facilitan transacciones. Y 6045(a) exige que los corredores proporcionen información sobre los clientes y los ingresos brutos. 6045(g) requiere información adicional sobre la base y el período de tenencia para transacciones que involucran valores cubiertos. Y la IIJA incluye los activos digitales dentro de la definición de valores cubiertos.

Entonces, en resumen, la IIJA fue realmente un esfuerzo para mejorar el cumplimiento tributario al aclarar los requisitos de presentación de información para los corredores y brindar información a los clientes sobre sus transacciones de activos digitales para remediar la brecha tributaria. Y ayudar a las personas a cumplir voluntariamente e informar sus transacciones de activos digitales. Así es como llegamos hoy aquí, en pocas palabras.

Marie Sapirie: Las regulaciones propuestas para la presentación de informes de corredores en virtud de la sección 6045 proporcionan definiciones de los conceptos clave de quién es un corredor y qué es un activo digital. ¿Podría explicarnos qué se incluye en esas definiciones según las reglas propuestas y qué no?

Garrett Brodeur: Sí, entonces es un enorme paquete de registro propuesto, 282 páginas, 80 páginas en el Registro Federal. Y las dos partes más críticas son la definición de corredor y la definición de activo digital, como mencionaste.

Por lo tanto, “corredor” según las normas propuestas se define como cualquier persona, estadounidense o extranjera, que en el curso normal de una actividad comercial o empresarial esté dispuesta a efectuar ventas que realicen otros. Y esa definición incluye intercambios de activos digitales, procesadores de pagos de activos digitales, personas que ofrecen canjear activos digitales que han creado o emitido y proveedores de software de billetera si el software brinda a los clientes acceso a una plataforma de activos digitales. También incluye, lo más importante, intercambios descentralizados si pueden recopilar información sobre la identificación de sus clientes y la naturaleza de las transacciones del cliente.

Y creo que lo más controvertido es que incluye un nuevo término, "intermediarios de activos digitales", que brindan servicios facilitados para efectuar directa o indirectamente ventas de activos digitales, que están en condiciones de conocer la identificación de [la] parte que realiza la venta y la naturaleza. de la transacción. Entonces ese es un estándar muy difícil de analizar. Porque, como se puede imaginar, se trata de un análisis realmente intensivo de hechos, que entran dentro de esa definición. Y podría captar una gran parte de la industria, y creo que eso es lo que muchas partes interesadas están comentando en este momento.

Una nota importante es que la definición de corredor no incluye a los mineros ni a los validadores, que se dedican únicamente a validar transacciones. Tampoco incluye proveedores de billeteras de hardware o software, si la única función de la billetera es permitir a los usuarios controlar su clave privada para acceder a activos digitales en una cadena de bloques. No incluye a los comerciantes que aceptan activos digitales como pago por bienes y servicios. Y no incluye a una persona que simplemente crea y vende activos digitales como NFT [tokens no fungibles]. Esa es la definición de corredor.

En cuanto a la definición de activos digitales, es muy inclusiva. Y está destinado a imitar la amplitud de la definición de activo digital del IIJA. Entonces, en términos simples, “activo digital” se define según las normas propuestas como cualquier representación digital de valor que se registra en un libro de contabilidad distribuido criptográficamente seguro, y que no es efectivo. Entonces, esta definición incluye NFT, monedas estables, activos tokenizados como bienes raíces y productos básicos tokenizados. No incluye activos digitales que existen en un sistema cerrado, como tokens de videojuegos, que se pueden comprar con moneda fiduciaria pero que solo se pueden usar en el juego. Y tampoco incluye los activos utilizados con fines comerciales, como el seguimiento del inventario o el procesamiento de pedidos. Y no incluye CBDC, las monedas digitales de los bancos centrales.

Entonces, estas dos definiciones las partes interesadas están comentando ahora. Y siento que todos los días leo un nuevo artículo de un grupo que está preocupado por la forma en que las definiciones afectarán sus actividades. O se preguntan si entran dentro de la definición o cómo se analizarán sus circunstancias. Y estas definiciones van a generar mucha discusión durante el próximo mes y hasta la fecha límite del período de comentarios del 30 de octubre.

Y esto es sólo la punta del iceberg. Las reglas son realmente amplias y están destinadas a ser inclusivas para capturar innovaciones en el futuro. Y creo que esa es probablemente la característica más marcada de ellos.

Marie Sapirie: Entonces, una vez establecido quién debe informar y qué activos digitales se incluyen, ¿podría explicarnos la información que se requerirá y cuándo será necesario realizar esos informes?

Garrett Brodeur: Sí, esa es una gran pregunta. Y hay un cronograma extendido para cumplir. Creo que el Tesoro ha reconocido la dificultad de cumplir con estas normas y los cambios estructurales que se requieren para cumplirlas.

Los cheques se ejecutan a través de una impresora en las instalaciones de impresión del Tesoro de los Estados Unidos el 11 de febrero de 2005 en Filadelfia, Pensilvania. Mientras el presidente estadounidense George W. Bush viaja por el país para defender su plan de cambiar el sistema de Seguridad Social, continúa la oposición de algunos miembros del Congreso y de grupos de personas mayores preocupados de que la propuesta erosione las garantías del programa federal de jubilación. (Foto de William Thomas Cain/Getty Images)Getty Images

Por lo tanto, declarar los años fiscales 2023 y 2024 es opcional. Para las presentaciones de 2026, es decir, las declaraciones de impuestos de 2025, los corredores de activos digitales deben informar información sobre los ingresos brutos de sus clientes. Y para las presentaciones de 2027 para las declaraciones de 2026, los corredores deben informar información sobre los ingresos brutos y los costos. Por lo tanto, se requiere un poco más de información para las presentaciones de 2027.

Y no se menciona en las regulaciones propuestas, pero es posible que en algún momento se implemente un Formulario 1099-DA para ayudar con estos informes. Y la información que se requerirá de los corredores incluirá cosas como ID de hash de transacciones, ID de clientes e información sobre la naturaleza de las transacciones. Por lo tanto, será similar a un 1099-B, pero potencialmente diferente con información sobre transacciones de activos digitales.

Marie Sapirie: ¿Qué cuestiones o preguntas siguen abiertas o necesitan aclaración tras la publicación de la normativa propuesta?

Garrett Brodeur: Hay muchos problemas y siento que, como dije antes, cada día se identifican otros nuevos. Y mis comentarios no necesariamente representan mis puntos de vista sobre las regulaciones o las directrices. Estos sólo pretenden resumir las normas propuestas y resaltar algunas de las cuestiones, algunas de las más destacadas.

Creo que el problema principal en este momento es el turbio estándar para los protocolos DeFi [finanzas descentralizadas], si califican como corredores bajo el término “intermediarios de activos digitales”. Y es difícil porque tienen que considerar el requisito de “la posición de saber”. Recuerde que la definición de intermediario de activos digitales es cualquier persona que brinde servicios de facilitación para realizar directa o indirectamente ventas de activos digitales y que esté en condiciones de conocer la identificación de la parte que realiza la venta y la naturaleza de la venta. Y eso podría ser brindando acceso a un contrato inteligente, acceso a un servicio de creación de mercado, acceso a una plataforma comercial.

Por tanto, la industria de los activos digitales es muy amplia y de gran alcance, y DeFi en particular está en constante cambio. Por lo tanto, será difícil determinar quién entra dentro de esa definición; es realmente vasto en el análisis de circunstancias. Mucha gente se pregunta cómo administrarán y harán cumplir las autoridades una norma tan basada en hechos. Y otra pregunta que surge a menudo es: ¿esta supuesta incertidumbre regulatoria en las regulaciones y los costos de cumplimiento de los informes sofocarán la innovación en DeFi? ¿O impulsar los protocolos DeFi al extranjero? Ésa es una pregunta que surge muy a menudo.

Otro tema interesante es la disparidad entre los activos tokenizados y sus contrapartes no tokenizados. Por lo tanto, las regulaciones propuestas, si se adoptan en su forma actual, requerirían que las transacciones que involucren NFT estén sujetas a requisitos de presentación de informes. Los activos como los bienes inmuebles tokenizados estarían sujetos a requisitos de presentación de informes más estrictos que las transacciones que involucran la propiedad de bienes raíces no tokenizados, es decir, las ventas de bienes raíces en el sentido tradicional.

En esta fotografía ilustrativa tomada en Cracovia, Polonia, el 19 de abril de 2022, que se muestra en la pantalla de un teléfono y el logotipo de NFT que se muestra en una pantalla. (Foto de Jakub Porzycki/NurPhoto vía Getty Images)NurPhoto a través de Getty Images

Y esto ha provocado comentarios de la industria que sugieren que estas regulaciones propuestas son inconsistentes con avisos anteriores como el Aviso 23-27, que proponía tratar las NFT como objetos de colección a efectos fiscales. Ese aviso definía una NFT como la que otorga a los titulares derechos sobre un archivo digital. Y puede que eso no sea lo mismo que una representación digital de valor. Entonces, surge la pregunta de si las NFT deberían incluirse dentro de las regulaciones propuestas y los problemas que eso genera.

Otro concepto o pregunta más práctica es ¿cómo recopilará y utilizará el IRS todos los datos generados por la información reportada? Y he escuchado muchas discusiones sobre esto, especialmente cuando el IRS mencionó últimamente el uso de IA [inteligencia artificial] en las auditorías. Y creo que el IRS-CI [división de Investigación Criminal] ya está utilizando IA en muchas de sus iniciativas de aplicación de la ley en torno a los activos digitales.

Entonces, ¿se utilizará la IA para aprovechar esta información generada por las regulaciones propuestas, si se implementan en su forma actual? Eso también es algo que va a generar mucha discusión ahora y en el futuro, y es importante hacer que las reglas funcionen para poder utilizar la información que surge de ellas.

Marie Sapirie: ¿Cuál es el impacto práctico de estas reglas propuestas, incluido el costo de implementar las regulaciones propuestas?

Garrett Brodeur: Esa es una gran pregunta. La propia industria de activos digitales está valorada actualmente en alrededor de 1 billón de dólares en capitalización de mercado, y en ocasiones ha alcanzado un máximo de 3 billones de dólares. Y el IRS ha estimado que costaría 750 millones de dólares implementar las regulaciones propuestas en su forma actual. Muchos han comentado que las regulaciones propuestas tienen como objetivo aumentar los ingresos y las estimaciones sobre los ingresos generados no están claras. Realmente no he visto buenas estimaciones al respecto, pero creo que esta es una industria muy lucrativa y en crecimiento. Ese es realmente el impacto práctico de esto.

Marie Sapirie: Todavía hay tiempo para que los contribuyentes comenten estas propuestas. ¿Podría explicarnos los siguientes pasos procesales antes de llegar a las regulaciones finales?

Garrett Brodeur: Sí, entonces el período de comentarios públicos está abierto hasta el 30 de octubre. Y luego, después de que se cierra el período de comentarios, hay una audiencia pública en DC, y virtualmente, el 7 de noviembre. Y las autoridades han permitido un día adicional para la audiencia si necesario, entonces el 7 y el 8 de noviembre. Y según los comentarios que creo que se han recibido hasta la fecha, estoy casi seguro de que será necesario el segundo día. Entonces, para cualquiera que esté interesado en asistir, llamar o incluso testificar en las audiencias, hay instrucciones en las normas propuestas sobre cómo enviar un correo electrónico para registrarse. Creo que es la página 59-622 de las normas propuestas en el Registro Federal, si está interesado en participar o escuchar.

Marie Sapirie: Básicamente, también existen otros aspectos de la presentación de informes sobre activos digitales. En primer lugar, existen otras normas de presentación de informes en el código tributario y, en segundo lugar, está el intercambio internacional de información. ¿Qué podemos esperar ver en el futuro cercano con respecto a esos temas?

Garrett Brodeur: Entonces, el momento de los próximos pasos no está claro, pero este es un enfoque gradual para la presentación de información. Por lo tanto, estas regulaciones propuestas se centran en cambios a la regulación del Tesoro [sección] 1.6045-1, que es la base de costos y los informes de ingresos brutos. Las rondas adicionales de regulaciones propuestas se centrarán en la presentación de informes de declaraciones de transferencia según 6045A.

Por lo tanto, el Tesoro ha adoptado un enfoque gradual aquí, que es muy similar a la forma en que se manejaron las pautas anteriores del IRS, como el Aviso 2023-27 que acaba de abordar algunas cuestiones realmente fundamentales con las NFT. Y la Resolución de Ingresos 2023-14 también adoptó un enfoque gradual. Entonces, eso es una cosa en los próximos pasos, el enfoque gradual con la presentación de informes de declaraciones de transferencia.

También mencionó los intercambios internacionales de información. Eso también está en el horizonte. La OCDE ha implementado el Crypto Asset Reporting Framework, que es un marco para la presentación de informes y el intercambio automático de información sobre criptoactivos. El Tesoro y el IRS ahora están considerando cómo los EE. UU. pueden implementar el Marco de informes de activos criptográficos, de modo que el IRS pueda recibir información sobre las ventas realizadas para los contribuyentes estadounidenses por corredores no estadounidenses. Y lo harían cooperando con países extranjeros que hayan implementado el Marco de informes de activos criptográficos. Entonces eso se ha comentado.

Y creo que recientemente ha habido algunas conferencias con altos funcionarios del Departamento del Tesoro que mencionaron que eso está en proceso, que están trabajando para encontrar una manera de implementar el Marco de informes de activos criptográficos para recopilar más información, particularmente sobre las ventas realizadas. por corredores no estadounidenses.

Marie Sapirie: En conclusión, esta es un área donde todavía hay mucha actividad en el Congreso, y la ley de 2021 puede no ser la última palabra del Congreso aquí. ¿Qué está pasando en el Congreso y cuáles son los aspectos importantes de los proyectos de ley?

Garrett Brodeur: Esa es una gran pregunta. Solo soy un abogado fiscal, por lo que no propongo saber todo lo que sucede en el Congreso con los activos digitales en términos más generales. Pero hay dos proyectos de ley propuestos que involucran activos digitales y presentación de información. Y esto limitaría el alcance de las regulaciones propuestas, o al menos en su forma actual.

5 de junio de 2003 en Washington, DC. Ambas cámaras del Congreso de los Estados Unidos, el Senado de los Estados Unidos y la Cámara de Representantes de los Estados Unidos se reúnen en el Capitolio. (Foto de Stefan Zaklin/Getty Images)Getty Images

Entonces, en la Cámara está la Ley para Mantener la Innovación en Estados Unidos, y en el Senado hay una versión revisada de la Ley de Innovación Financiera Responsable Lummis-Gillibrand, la RFIA. Ambos proyectos de ley contemplarían un alcance más limitado para la presentación de informes por parte de los corredores que las regulaciones propuestas. Así, ambos proyectos de ley, por ejemplo, definían al corredor como “cualquier persona que, a cambio de una contraprestación, esté dispuesta, en el curso ordinario de una actividad comercial o empresarial, a efectuar ventas siguiendo las instrucciones de sus clientes”. Por lo tanto, añade un requisito adicional que limitaría el alcance. Y ambos proyectos de ley también limitarían la información que los corredores deben reportar en ciertos casos a información proporcionada voluntariamente por los clientes y en poder del corredor para un propósito comercial legítimo. De nuevo, reduciendo el alcance.

Así que es un buen recordatorio de que estas regulaciones propuestas, solo se proponen, podrían cambiar. Y eventualmente el Congreso podría aprobar regulaciones más integrales que también podrían influir en los requisitos de presentación de informes. Por lo tanto, hay muchas partes móviles en la industria de los activos digitales, como en otras industrias, y eso mantiene las cosas interesantes. Y esta definitivamente no es la última palabra sobre la presentación de información sobre activos digitales.

Marie Sapirie: Bueno, muchas gracias por unirte al podcast de hoy.

Garrett Brodeur: Gracias, Marie. Fue un placer hablar con usted.

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• Fuente: https://cryptoinfonet.com/regulation/cryptocurrency-and-the-newly-proposed-tax-rules-on-digital-assets/