Una forma común de conseguir y retener empleados es emitirles opciones o valores de renta variable, como acciones corporativas. Pero como ocurre con todo lo demás, la emisión de valores está fuertemente regulada. Hoy veremos algunas cuestiones clave para las empresas de cannabis que desean ofrecer incentivos de capital.

¿Cómo ofrecen las empresas de cannabis incentivos de capital?

Hay dos formas comunes en que las empresas de cannabis ofrecen incentivos de capital: en primer lugar, las empresas pueden crear un plan de incentivos de capital (o EIP). En segundo lugar, las empresas pueden ofrecer incentivos de capital mediante un contrato escrito, como un acuerdo de empleo o de consultoría. En cualquier caso, la empresa, si se hace correctamente, utilizará el plan o contrato para detallar cosas como:

• Detalles de adquisición de derechos, como el cronograma de adquisición de derechos
• Disposiciones de aceleración (es decir, las circunstancias en las que la adquisición de derechos se “acelera” ante ciertos cambios de control predefinidos)
• Restricciones a la transferencia de valores accionarios u opciones
• Derechos de recompra de la empresa

Cuando los empleados terminan su relación con una empresa, las cosas a menudo pueden empeorar rápidamente. Los planes o contratos de incentivos de acciones pueden volverse increíblemente complicados, y hemos visto que las cosas van mal rápidamente con planes o acuerdos mal redactados que no contemplaban la emisión de empleo común.

¿Qué leyes federales de valores se aplican a los incentivos de acciones?

Cada vez que entran en juego incentivos de capital, las empresas de cannabis deben conocer las leyes federales de valores y la exención de registro. Afortunadamente, cuando se trata de incentivos de equidad, la exención federal tiende a ser mucho más simple que otras exenciones (como Regla A or Regla D). Comisión de Bolsa y Valores (SEC) Regla 701 proporciona la exención clave al registro para incentivos de capital y establece en parte lo siguiente:

Esta sección exime las ofertas y ventas de valores (incluidos los intereses y garantías del plan de conformidad con el párrafo (d)(2)(ii) de esta sección) bajo un plan de beneficios compensatorios escrito (o contrato de compensación escrito) establecido por el emisor, sus matrices, sus subsidiarias de propiedad mayoritaria o subsidiarias de propiedad mayoritaria de la matriz del emisor, para la participación de sus empleados, directores, socios generales, fideicomisarios (cuando el emisor sea un fideicomiso comercial), funcionarios o consultores y asesores, y sus familiares que adquirir dichos valores de dichas personas mediante obsequios u órdenes de relaciones domésticas. Esta sección exime las ofertas y ventas a ex empleados, directores, socios generales, fideicomisarios, funcionarios, consultores y asesores solo si dichas personas eran empleadas o prestaban servicios al emisor en el momento en que se ofrecieron los valores. Además, el término “empleado” incluye a los agentes de seguros que son agentes exclusivos del emisor, sus subsidiarias o matrices, o que obtienen más del 50% de sus ingresos anuales de esas entidades.

Eso es mucho para analizar, pero básicamente dice que ciertos incentivos de capital están exentos de los requisitos federales de registro de valores. La regla 701 continúa diciendo en parte que puede extenderse a personas distintas de los empleados:

Esta sección está disponible para consultores y asesores sólo si:

(i) Son personas naturales;

(ii) Ellos proveen De buena fe servicios al emisor, a sus matrices, a sus subsidiarias de propiedad mayoritaria o a las subsidiarias de propiedad mayoritaria de la matriz del emisor; y

Por lo tanto, la Regla 701 puede establecer una exención para el incentivo de capital de un consultor, si el consultor no es una entidad, brinda servicios reales a la empresa y no actúa como ningún tipo de corredor de valores.

Sin embargo, debo mencionar que la Regla 701 se limita a la emisión de valores restringidos, sentido que los valores están sujetos a limitaciones de reventa.

¿Qué dicen las leyes estatales de valores sobre los incentivos de capital?

La regla 701 no no prevalecer sobre la ley estatal. Los estados son libres de imponer requisitos adicionales a la emisión de valores de renta variable, y muchos lo hacen. Al determinar qué ley estatal se aplica, una empresa deberá tener en cuenta el estado de residencia de cada empleado aplicable. Esto dificulta la vida de las empresas en la era del trabajo remoto.

Las leyes estatales pueden variar ampliamente aquí. Algunos estados no tienen ningún requisito de notificación específico. California exige que las empresas presenten un formulario al Departamento de Protección e Innovación Financiera dentro de los 30 días posteriores a la emisión inicial, mientras que Washington tiene diferentes requisitos dependiendo de si el plan cumple con ciertas disposiciones del Código de Rentas Internas. Todo esto puede volverse increíblemente complicado.

Otra cosa a señalar aquí es que si bien la Regla 701 en sí misma puede eximir las transacciones con consultores (en situaciones calificadas), la ley estatal no tiene que hacerlo. En otras palabras, un plan de incentivos de capital que cumpla con la Regla 701 puede no cumplir con los requisitos de cada estado. Ésa es otra razón más por la que las empresas deberían considerar la ley estatal mucho antes de su emisión.

Los planes y contratos de incentivos de acciones son inmensamente populares. Como todas las empresas, las empresas de cannabis que quieran cumplir con la ley deben conocer los requisitos de presentación y comprender lo que debe incluirse en un contrato mucho antes de cualquier emisión real.

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• Fuente: https://harris-sliwoski.com/cannalawblog/equity-incentives-and-cannabis-businesses/