*Actualización de tiempo*

La Bolsa de Valores de Nueva York ("NYSE") y Nasdaq presentaron enmiendas a sus reglas propuestas que exigen que todas las empresas que cotizan en bolsa adopten políticas de recuperación adecuadas sobre la compensación de ejecutivos.[ 1 ] Según las propuestas modificadas, estos estándares de cotización entrarían en vigencia el 2 de octubre de 2023 y las empresas deberían adoptar políticas de recuperación en cumplimiento el 1 de diciembre de 2023 o antes (60 días después de la fecha de vigencia).[ 2 ] 

¿Cuál es el requisito de recuperación?

Según lo exige la Sección 10D de la Ley de Bolsa, los estándares de cotización propuestos exigen la recuperación si la compensación de incentivos pagada a un director ejecutivo se calculó en función de los estados financieros que debían reexpresarse debido al incumplimiento material de los requisitos de información financiera y ese incumplimiento resultó en un pago en exceso. de la compensación del incentivo dentro de los tres ejercicios fiscales anteriores a la fecha en que fue requerida la actualización.

Las redeterminaciones que desencadenan recuperaciones incluyen redeterminaciones contables que corrigen un error en estados financieros emitidos anteriormente, o "Gran R" reexpresiones, así como reexpresiones contables que corrigen un error que no es material para los estados financieros emitidos anteriormente que resultan en una incorrección material si el error no se corrigió en el período actual o la corrección del error se reconoció en el período actual, o "Pequeña r" reformulaciones

¿Qué emisores están cubiertos?

Todos los emisores enumerados están sujetos al requisito de recuperación con excepciones limitadas. Esto incluye emisores privados extranjeros, empresas informantes más pequeñas, empresas de crecimiento emergente y empresas controladas.

¿Quién está sujeto a la política de recuperación?

Todos los funcionarios ejecutivos actuales y anteriores deben estar cubiertos por la política de recuperación.[ 3 ] La definición de funcionario ejecutivo es idéntica a la definición de funcionario de la Sección 16 de la Ley de Bolsa. [ 4 ] Esto incluirá, como mínimo, los funcionarios ejecutivos nombrados por el emisor en su Formulario 10-K o declaración de poder.

¿Qué es la “compensación basada en incentivos”?

La compensación basada en incentivos se refiere a la compensación (en efectivo o en acciones) que se otorga, se gana o se otorga con base total o parcialmente en el logro de cualquier medida de información financiera.

La compensación basada en incentivos excluye la compensación que no se basa en el logro de una medida de información financiera, como el salario base, las bonificaciones discrecionales o los premios basados ​​en el tiempo, así como los premios basados ​​en estándares subjetivos, medidas estratégicas u operativas.

¿Cuándo se considera “recibida” una compensación basada en incentivos?

La compensación basada en incentivos se considera “recibida” en el período fiscal del emisor durante el cual se alcanza la medida de información financiera especificada en la adjudicación de la compensación basada en incentivos, incluso si el pago o la concesión de la compensación basada en incentivos se produce después del final de ese período. .

¿Cómo se mide el monto de la compensación recuperada?

El monto de recuperación es igual a la compensación basada en incentivos recibida que excede el monto de la compensación basada en incentivos que de otro modo se habría recibido si se hubiera determinado en función de los montos actualizados y debe calcularse sin tener en cuenta los impuestos pagados.

¿Cómo se determina la recuperación para la compensación basada en incentivos vinculada al precio de las acciones o TSR (rendimiento total para los accionistas)?

Si la compensación basada en incentivos está vinculada al precio de las acciones o TSR, el monto de recuperación debe derivarse de estimaciones razonables del efecto de la reexpresión contable en TSR y el emisor debe mantener la documentación de esta estimación y proporcionar esta documentación a la bolsa.

¿Qué período de tiempo debe estar cubierto por la póliza de recuperación?

La política debe aplicarse a cualquier compensación basada en incentivos recibida (como se define anteriormente) durante los tres años fiscales completos inmediatamente anteriores a la fecha en que el emisor debe preparar una actualización contable.

¿Cuándo se “obliga” a un emisor a preparar una reexpresión contable?

La empresa está obligada a preparar un estado financiero sobre el primero de los siguientes:

• la junta directiva, un comité de la misma, o los funcionarios autorizados concluyeron o razonablemente deberían haber concluido que el emisor está obligado a preparar una reexpresión contable debido al incumplimiento material de la empresa con cualquier requisito de información financiera; [ 5 ] or
• un tribunal, regulador u otro organismo legalmente autorizado ordena a la empresa que prepare una reexpresión contable.

¿Se requiere que el emisor busque la recuperación de la compensación basada en incentivos recibida erróneamente?

Sí, los emisores deben tomar medidas para la recuperación razonablemente pronto con excepciones muy limitadas.[ 6 ] No hay excepción para de minimis cantidades.

¿Tienen las empresas discrecionalidad en cuanto a los medios de recuperación?

Sí, siempre y cuando la compensación basada en incentivos recibida por error se recupere razonablemente pronto, el emisor tiene discreción con respecto a los medios apropiados de recuperación. Por ejemplo, las adjudicaciones de acciones podrían perderse, las acciones recibidas podrían devolverse o el producto de la venta de acciones recibidas por error podría devolverse.

¿Puede un emisor indemnizar a sus funcionarios ejecutivos actuales o anteriores por la pérdida de cualquier compensación basada en incentivos otorgada erróneamente?

No.

¿Cuáles son las consecuencias de no adoptar y cumplir con estos requisitos de inclusión?

Los emisores que cotizan en bolsa estarán sujetos a la exclusión de Nasdaq o NYSE, según corresponda, si no adoptan una política de recuperación que cumpla con los requisitos dentro de los 60 días posteriores a la fecha de entrada en vigencia o si no hacen cumplir sus políticas de recuperación.

¿Cuándo entran en vigencia los nuevos estándares de cotización?

Si la SEC lo aprueba, los estándares de cotización de NYSE y Nasdaq entrarán en vigencia el 2 de octubre de 2023 y los emisores deberán adoptar políticas de recuperación en cumplimiento el 1 de diciembre de 2023 o antes (60 días después de la fecha de vigencia).

¿Cuáles son las obligaciones de divulgación?

Los emisores deberán presentar su política de recuperación como anexo a su informe anual en el Formulario 10-K. Se requerirá divulgación adicional si un funcionario ejecutivo está sujeto a recuperación en virtud de la póliza, incluido el monto total en dólares de la compensación basada en incentivos otorgada erróneamente, cómo se calculó e información sobre los montos aún no recuperados.

¿Qué pasos deben considerar los emisores?

Los emisores deben considerar tomar las siguientes medidas:

• actualizar a la junta directiva, los comités de auditoría y compensación con respecto a los nuevos requisitos de recuperación y la fecha de vigencia esperada;
• confirmar el proceso para adoptar una política de cumplimiento o modificar cualquier política de recuperación existente para cumplir con los nuevos requisitos;
• revisar los programas de compensación de incentivos existentes para identificar métricas que constituirán una compensación basada en incentivos sujeta a recuperación según la política; y
• considere implementar la documentación de cualquier adjudicación discrecional hecha por el comité de compensación que no estaría sujeta a la política de recuperación.

El asociado de verano Paul Tetenbaum es coautor de esta publicación de blog.

[ 1 ] Bolsa de Nueva York 303A.14; Nasdaq 5608

[ 2 ] La Sección 10D de la Ley de Bolsa de Valores de 1934, que entró en vigencia el 27 de enero de 2023, instruyó a las bolsas de valores y asociaciones nacionales que listan valores a establecer una política de recuperación por escrito que requiere que cada emisor listado desarrolle e implemente una política que prevea la recuperación de compensación basada en incentivos otorgada erróneamente recibida por funcionarios ejecutivos actuales o anteriores.

[ 3 ] La compensación basada en incentivos recibida por un funcionario ejecutivo actual mientras se desempeñaba en una capacidad no ejecutiva no es susceptible de ser recuperada según estas nuevas reglas. Los ex ejecutivos son personas que han dejado la empresa pero que recibieron una compensación basada en incentivos dentro de los tres ejercicios fiscales anteriores a la actualización contable.

[ 4 ] Esto significa que las personas que son funcionarios de la Sección 16 pero que el emisor no considera funcionarios ejecutivos, como un controlador no ejecutivo, estarán sujetos a una posible recuperación en virtud de la política de recuperación.

[ 5 ] Si se requiere que el emisor presente un Formulario 8-K para informar que no se basó en estados financieros emitidos previamente según el Artículo 4.02(a), la fecha debe coincidir con la ocurrencia del evento descrito en ese artículo.

[ 6 ] Las tres excepciones permitidas son (i) el emisor determina razonablemente que el gasto pagado a un tercero para recuperar la compensación de incentivo excedería el monto de la compensación de incentivo a recuperar, haciendo impracticable la recuperación (ii) la recuperación de la compensación de incentivo infrinja una ley del país de origen del emisor que se aprobó antes de que se publique la regla final en el Registro Federal y (iii) la recuperación de la compensación de incentivos haría que los planes de jubilación que de otro modo calificarían para impuestos no cumplieran con los requisitos de calificación.